非依法必招工程項目如何認定
2026年07月13日 11:10 來源:中國政府采購報 【打印】 
■ 王加和
在政府采購工程實操中,招標限額標準以上項目時常面臨法律適用難題,政府采購法與招標投標法的適用邊界較難精準把握。本文以典型案例為切入點,結合現行法律法規,厘清兩法適用邏輯,明確非依法必招工程的判定標準,剖析實務堵點并提出規范實施路徑。
實務中的法律適用困境
按照現行法律法規,政府采購工程項目采用招標方式采購的適用招標投標法,采用競爭性磋商、競爭性談判等非招標方式采購的適用政府采購法。但在項目實操過程中,受法規理解差異影響,限額以上獨立修繕項目常常陷入法律適用兩難。以某行政單位辦公大樓修繕項目為例:項目內容僅包含屋面防水、外墻保溫、公共區域涂裝、門窗密封維修,不涉及建筑物主體結構改動,無新建、改建、擴建施工內容,屬于獨立修繕工程,項目概算為680萬元,超出400萬元的法定工程招標限額標準。
該項目在推進中出現現實堵點:如按照招標投標法組織招標,項目依托老舊既有建筑實施改造,前期基建檔案不全,難以辦理立項批復、施工圖審查、施工許可等招投標必備的前置手續,客觀上不具備法定招標實施條件;如選取競爭性磋商等非招標采購方式,該項目預算金額超過工程招標限額標準,可能會被要求履行招標程序。由此造成項目兩條實施路徑均難以落地,采購工作停滯不前。
政府采購工程法律適用分析
根據政府采購法及其實施條例,政府采購工程以及與工程建設有關的貨物、服務,采用招標方式采購的,執行招標投標法及其實施條例;采用其他方式采購的,執行政府采購法及其實施條例。根據招標投標法及其實施條例,必須進行招標的工程由國務院發展改革部門會同國務院有關部門制定。根據《必須招標的工程項目規定》,工程招標限額標準是400萬元。
根據《政府采購非招標采購方式管理辦法》及《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》規定:按照招標投標法及其實施條例必須進行招標的工程建設項目以外的政府采購工程,可以采用競爭性磋商、競爭性談判和單一來源采購方式采購。根據《關于政府采購工程項目有關法律適用問題的復函》規定:工程招標限額標準以上,與建筑物和構筑物新建、改建、擴建項目無關的單獨的裝修、拆除、修繕項目,以及政府集中采購目錄以內或者政府采購工程限額標準以上、工程招標限額標準以下的政府采購工程項目,不屬于依法必須進行招標的項目。
綜上,對于工程限額標準以上項目,法律適用的關鍵不在于預算金額大小,而是判定項目是否歸入依法必須招標的范圍,據此確定適用招投標或政府采購法律法規。
不屬于依法必須進行招標的工程項目認定
根據《政府采購品目分類目錄(2022年)》,裝修工程具體包括木工裝修、砌筑裝修、瓷磚裝修、玻璃裝配、抹灰裝修、石制裝修、門窗安裝、涂料裝修、其他裝修。拆除工程具體包括房屋拆除、廠房和設備拆除、橋梁和軌道拆除、其他拆除工程。修繕工程主要指對已建成的建筑物進行拆改、翻修和維護,包括抗震加固,節能改造,下水管道改造,防水,木門窗、鋼門窗及木修理等。
因此,單獨的裝修、拆除、修繕需滿足三個條件:一是獨立性,單獨立項、獨立實施,不依附于新建、改建、擴建主體工程;二是無關性,不涉及主體結構改造、建筑體量增加或原址新建;三是匹配性,建設內容對應裝修、拆除、修繕工程品目類別。
結合上述分析,筆者認為,與建筑物和構筑物的新建、改建、擴建無關,單獨的裝修、拆除、修繕項目且與政府采購品目分類目錄范圍一致的工程項目,認定為不屬于依法必須進行招標的項目。前述案例所涉及項目認定為不屬于依法必須進行招標的項目,采用政府采購非招標方式實施。
采購人規范實施項目的實操路徑
實務中部分采購人以預算金額作為唯一判定依據,忽視項目屬性,將獨立修繕項目強制納入招標程序。此類項目依托既有建筑,無法通過招投標法定前置審批,客觀上不具備招標實施條件,陷入“招標無要件、非招標不認可”的兩難困境。部分采購人通過拆分項目、分期立項、化整為零等方式,變相規避監管,違反財政資金管理規定,埋下審計問責隱患。
采購人作為項目屬性認定責任主體,在可行性研究、立項報批階段,應進行充分論證,準確界定項目屬于必須招標的工程還是與建筑物和構筑物的新建、改建、擴建無關,單獨的裝修、拆除、修繕項目。
如定性為單獨的裝修、拆除、修繕項目,應在立項材料中專項載明:項目為獨立裝修、拆除或修繕工程,建設內容不涉及建構筑物新建、改建、擴建,不存在主體結構改造及原址新建立項內容。相關文字說明納入項目檔案留存,作為區分法律適用的基礎性資料。
采購人依據《關于政府采購工程項目有關法律適用問題的復函》要求,對工程招標限額以上獨立裝修、拆除、修繕項目,選用競爭性磋商、競爭性談判、單一來源采購等非招標方式采購。采購人采用招標形式實施采購的,按照招標投標法相關規定實施相關程序。
(作者單位:江蘇省徐州市公共資源交易中心)
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